适用场景
计划在美国上市、已在美国上市、或与美国有业务往来（包括通过代理商）的中国出海企业，以及进行跨境并购的企业，在拓展国际市场时，必须高度关注美国《反海外腐败法》（FCPA）的合规要求。
核心要点
1. FCPA核心要义与适用范围
FCPA是美国一项联邦法律，主要包含反贿赂条款和相关会计条款。它禁止美国个人和某些外国证券发行人向外国官员行贿，以获取或保留业务，并要求在美国上市的公司遵守准确记录账簿和建立健全内部会计控制体系的规定。
2. “外国官员”与“政府机构”的界定
FCPA的反贿赂条款适用于向外国官员行贿，其中“外国官员”包括外国政府部门、机构或“政府机构”的官员或雇员。“政府机构”的定义非常广泛，可涵盖国有或政府控制的实体，其界定需进行事实分析，考虑政府对其的所有权、控制权、地位和职能。
3. 并购中的继任责任与合规整合
企业在并购过程中可能因被收购方的FCPA违规行为而承担“继任责任”。美国监管机构强调，即使无法进行充分的并购前尽职调查，收购方仍需及时、彻底地开展并购后尽职调查和合规整合工作，并鼓励自愿披露和积极补救。
4. 企业合规计划的评估与有效性
美国监管机构在评估企业反腐败合规计划时，没有固定模式，而是采用常识性和务实的方法，重点考察计划的设计是否合理、执行是否真诚以及实际效果如何。对不当行为的响应方式被视为衡量合规计划有效性的最真实标准。
5. FCPA管辖权、会计条款及罚没机制更新
FCPA对外国个人或实体在某些情况下可通过共谋或协助教唆承担责任，但近期判例对非直接涵盖人员的共谋责任有所限制。会计条款的刑事责任要求“明知且故意”，且反贿赂条款诉讼时效为五年，会计条款为六年。此外，罚没和追缴旨在剥夺不法所得，且受五年诉讼时效限制。
实务建议
- 在设计FCPA合规计划时，应充分考虑“外国官员”和“政府机构”的广泛定义，特别是对国有或政府控制实体的交易风险进行评估。
- 进行跨境并购时，务必开展充分的并购前尽职调查；若条件不允许，则需在并购后及时、彻底地进行尽职调查和合规整合，并考虑自愿披露潜在问题。
- 建立健全的内部会计控制体系，确保账簿记录准确无误，并能有效防范和发现潜在的贿赂行为。
- 制定并持续优化反腐败合规计划，确保其不仅在纸面上，更在实际操作中有效运行，并能对不当行为做出迅速、恰当的响应。
- 了解FCPA反贿赂和会计条款的刑事责任标准及不同的诉讼时效，以便在发生潜在违规时能及时应对。
- 在面临多国监管机构调查时，积极配合并了解“反重复处罚”政策，争取监管机构间的协调与处罚抵免。
风险提示
- FCPA《资源指南》虽提供指导，但并非具有法律约束力的规则，SEC和DOJ的执法决定不受其限制。
- “政府机构”的界定复杂且依赖具体事实，企业需谨慎评估与此类实体打交道的风险。
- 并购中的继任责任意味着即使是无意的收购，也可能继承被收购方的FCPA违规风险，需高度重视并购尽调。
- 即使外国个人或实体未在美国境内直接实施贿赂行为，若其作为美国实体的代理人或与美国共谋者合作，仍可能面临FCPA责任，但需注意相关判例对非直接涵盖人员共谋责任的限制。
- FCPA的会计条款对在美国上市的公司有严格要求，即使没有直接行贿行为，不准确的账簿和薄弱的内部控制也可能导致刑事责任。
- “反重复处罚”政策旨在减轻企业负担，但并不意味着可以免除多机构的调查和处罚，企业仍需积极应对。