适用场景
适用于计划进行并购交易、涉及或考虑采用VIE结构、且可能触发中国《反垄断法》经营者集中申报门槛的中国出海企业。尤其是在互联网等对外资限制行业运营的企业。
核心要点
1. VIE结构与反垄断法下的“控制”认定
VIE结构通过一系列协议实现对境内运营实体的实际控制，这种“合同控制”已被中国《反垄断法》明确认定为“控制”，从而触发经营者集中申报义务。
2. 市场监管总局（SAMR）态度的转变
过去涉及VIE结构的并购交易在反垄断申报方面存在不确定性，但近期“M/H案”的无条件批准表明SAMR已积极探索并明确接受此类申报，并进行实质性审查。
3. 未申报风险显著增加
随着SAMR对VIE结构并购申报的常态化，以往规避申报的做法将面临更高的反垄断风险，特别是《反垄断法》修订草案拟将罚款上限提高至企业上一年度营收的10%。
4. 申报义务的追溯与评估
鉴于新案例的指导意义和潜在高额罚款，企业应重新评估过去和正在进行的、涉及VIE结构且达到申报门槛的交易，并制定恰当的应对策略。
实务建议
- 在交易早期阶段即与反垄断律师合作，进行实质性评估，制定申报策略和计划，必要时主动与SAMR沟通寻求指导。
- 避免因误解SAMR不接受VIE结构申报而故意规避申报义务。
- 为申报流程预留更灵活的时间表，以应对审查过程中可能出现的意外情况。
- 积极与SAMR沟通，并妥善回应信息要求，确保申报流程顺畅。
- 对于历史遗留的未申报问题，应组建专项团队或聘请律师进行自查，并制定恰当的应对方案。
风险提示
- 误认为SAMR不接受涉及VIE结构的经营者集中申报，从而忽视或规避申报义务。
- 未及时申报或故意隐瞒涉及VIE结构的交易，可能面临高达企业上一年度营收10%的巨额罚款。
- VIE结构并非反垄断审查的“禁区”，企业应警惕其在并购交易及其他反垄断执法活动中的合规风险。